影视剧中片段构成专利对比文件，惊叹之余需要注意合理规避专利公知技术

今天朋友圈中的关于专利对比文件一组图片不胫而走，引起了专利朋友们的一阵热议。小编看了相关对比文件和原始申请人申请的专利情况，不得不佩服审查员的审查能力，同时也为权利人捏了一把冷汗。现如今的专利审查，公知技术、对比文件到底该是如何衡量？在专利申请前，究竟应该如何把握好公知技术这个关？我们在惊叹审查员利用影视剧中的片段进行公知技术对比的同时，还是需要合理来规避这些问题。

一个专利审查，**被采用影视剧中的片段进行对比，有不少网友在吐槽，感叹专利审查之严格。但其背后的原因，恐怕远非专利审查方式变化的问题。如果按照申请人名字去检索，就会发现，在一段时间集中申请了大量发明专利，这与前阵子的打击专利非正常申请恐怕不无关系。而不仅影视剧中的片段被作为对比文件，在其他场合，游戏软件也可能构成公知技术。

可能有些朋友会问，究竟什么是公知技术？专利申请中又该如何来避免公知技术影响授权率呢？随着网络的发展，各类要素在网络上随意可见。特别是各类视频、自拍或者图片等等，在网络上流传，都有可能构成现有公知技术哦！也就是所谓的现有技术，一旦被现有技术公开或者暗示，该专利就失去了可授权性，也就可能出现在审查员的对比文件中。

专利法第二十二条第五款的规定，现有技术是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。现有技术包括在申请日（有优先权的，指优先权日）以前在国内外出版物上公开发表、在国内外公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。这个范围很广哦，国内、国外公开都有可能构成现有公知技术。

一般而言，公知技术包括专利技术、申请专利公开技术、失效专利技术和其他公知技术等。其中，专利技术在申请过程中已经向社会公开，专利权人的权利依法受有关专利的法律保护；已经向社会公开的申请专利公开技术，其申请人的权利依法受专利法规定的临时法律保护，使用申请专利公开技术的单位和个人应向申请人支付适当的费用，或者由申请人在申请专利公开技术被授予专利权后依法向使用申请专利公开技术的单位和个人追索使用费用；失效专利技术和其他公知技术因为已经向社会公开，任何单位和个人均可无偿使用。

由此可见，一旦在申请日前（有优先权的，指优先权日前），所申请的专利技术有其他相关地方被公开，就有可能构成本专利的对比文件。这种公开，不分本人有意或者无意，也不分是他人盗取或者无意所为，只要在网络上被公开，或者在朋友圈被发布，甚至在一些销售环节被展示，都有可能构成专利的公知技术。

在这一点上，很多申请人不以为然，或者是不明白，而导致相关技术公开后，然后去申请专利，结果被自己的技术公开后，构成了近似。比较典型的有以下几种情况：

1、先发表论文，然后申请专利

在实务中，很多高校老师是重视论文，却忽视专利。往往先发表论文，因为论文可能更有用，但是，随着专利日益重要，在一些场合中，也要求拥有专利。特别是，专利含金量有时候不亚于论文作用或者能在项目成果发挥更大作用时候，专利特别是发明专利表现出更多价值时候，有些老师或者学生就想到了专利申请。于是，将一些发表了论文的内容稍作整理甚至不整理直接作为专利交底书提供去申请专利。但因为论文公开在专利申请前，且论文内容与专利内容实质性区别很小，在专利审查过程中，往往这些论文就构成了审查员手中的对比文件，而错失了专利可授权性。这种情况，在高校专利或者学生论文中比较常见，也是一种典型的公知技术导致专利错失授权性的形式。正确的做法就是先申请专利，然后发表或者公开论文；如果论文公开了，需要申请专利，则需要换取角度，找寻和论文不一样的地方重新布局申请。

2、先在网上公开销售产品细节，然后申请专利

市场先机很重要，谁先能销售产品，就能占有先机。因为知识产权意识不够强，很多申请人在上市自己产品后，想到别人会冒牌或者仿造，然后去申请专利，特别是申请外观或者实用新型。但是，因为这些外观产品照片或者实用新型产品结构被公开在网上，随时可以查，且申请日在后，导致专利被对比审查。特别是外观专利产品，一旦被查询到，就容易构成现有公知技术，而导致专利无法获得授权。正确的做法，显然是在完成产品设计后，就需要着手专利申请。在专利提出申请后，然后在网络上公开或者宣传销售产品。而不是等产品公开在网络上，或者他人盗用后，再来申请专利。外观、实用新型或者发明专利，需要根据产品投入市场前，根据实际情况进行申请和保护。

3、被人盗用技术或盗图后，构成了技术公开，错失授权机会

还存在另外一种技术的公开，就是自己没有申请专利，但是同行或者供销商、自己的客户却将自己的技术申请了专利，这些专利有的可能授权，有的可能处于公开状态。而当自己要去申请专利时候，往往检索到相关技术是自己的竞争对手或者合作伙伴申请的专利。一方面，碍于面子，合作伙伴将自己的技术申请了专利，往往不会说什么，但一旦被反过来阻碍自己申请专利甚至构成侵权时候，就容易造成有苦说不出的境地。另一方面，如果自己的技术没有做好保密被人盗用或者泄密，一旦在网络上公开或者被申请，就会形成公知技术，而错失良机。这种情况在商业领域较为常见，需要做好保密工作的同时，也需要在产品外露之前，做好专利申请和保护工作，避免后续纠纷问题。

随着网络时代的发展，各种信息或者资源穷出不穷，给我们提供了方便的同时，也提供了很多专利素材。不论是影视剧或者是视频自拍，还是游戏软件设计，或者是其他带有专利元素的素材，我们取用的同时，也需要避免构成现有技术形成自身的对抗，而影响授权。随着审查方式的多元化、智能化、法律法规的完善化，更多的规则需要去遵守，也需要真正意义上进行发明创造，同时需要及时有效地予以申请和保护。专利申请和保护，已经不是单纯的随便搞搞就可以了，需要结合多种因素和条件，采用合适的方式进行布局和处理。无论是专利营运或者专利投资，或者是针对产品销售保驾护航，都需要采用更加专业的做法，获取更大的利益，避免错失先机，陷入专利申请和驳回本身的陷阱中。

来源：发明与专利 作者：一丰龚先生